四、以案说法

【案例一】沅江小学生弑母案[34]

2018年12月2日晚9时许，吴某（年满12周岁，六年级在校学生）在家吸烟被母亲发现，因不满母亲管教太严、被母亲打后心生怨恨，进厨房拿菜刀后挥砍母亲20余刀，致其当场死亡。案发现场视频显示，案发地为二楼主卧室，房间内有多处大片血迹，现场物品杂乱倒地，有打斗痕迹，其母亲的双手被砍断，头皮被刮下，全身遍布刀伤。吴某杀害母亲后，带着2岁的弟弟在家住了一晚，其间还拿着已故母亲的手机，接电话，回微信，并假冒母亲给自己的班主任发了请假信息：“胡老师，吴某明天请假行不，他感冒了。”3日上午，邻居发现情况后向公安机关报警，吴某遂被公安机关控制。据悉，吴某平时抽烟打架，沉溺电脑游戏，非常叛逆。事后，吴某被带离原生活环境，因其未满14周岁，未达到刑事责任年龄，决定由其监护人及公安、教育、镇政府共同对其进行定点监护管理，并进行心理疏导、法制辅导、文化教育等。有关部门将根据吴某教育转化情况和相关法律规定，采取进一步教育管束措施。

该案中，吴某在客观上实施了杀人行为并导致了其母亲死亡结果的发生，在主观上具有明显的杀人故意，其行为成立故意杀人罪并满足“致人死亡”这一要件当无疑问。同时，考虑到其连续挥砍母亲20余刀、将母亲双手砍断、头皮刮下等案内情节，以及其一贯表现，在实施犯罪后带着弟弟在家居住，用已故母亲手机接电话、发消息，系被警方抓获归案而非自动投案等案外情节，可以认为其属“情节恶劣”，罪行严重且预防必要性较大。以《刑法修正案（十一）》观之，经最高人民检察院核准追诉，往后可能依法对类似案件追究刑事责任，但应从轻、减轻处罚。

【案例二】大连女童被害案[35]

2019年10月10日，大连市沙河口区一名10岁女孩淇淇被13岁男孩蔡某杀害，淇淇身中7刀。当时蔡某将美术班补课结束路过的淇淇带至家中，想要与其发生性关系遭拒绝，便将淇淇杀害，并抛尸在住处对面的灌木丛中，尸检报告及法医鉴定显示，被害人系在被骗后6分钟遇害、半小时抛尸。蔡某实施杀人行为后，曾在班级微信群自导自演以排除自己嫌疑，若无其事地询问被害人家属是否寻找到被害人。而且，至少有三名住在蔡某家附近的女士向新京报记者反映，曾遭到蔡某不同程度的尾随和骚扰，但未产生实际伤害。事后，因犯罪嫌疑人未达到法定刑事责任年龄，依法不予追究刑事责任，警方依法对蔡某收容教养，期限三年。随后，遇害女孩家属对蔡某及其父母提起民事诉讼。2020年8月10日下午，大连市沙河口区人民法院作出判决，蔡某父母被判处128.6024万元赔偿，并需要于判决生效之日起十日内在辽宁省级平面媒体上向淇淇的父母公开赔礼道歉。之后蔡某的父母从未露面，也迟迟未对淇淇一家进行道歉。11月6日，蔡某父母在《大连日报》刊发署名道歉信，称是他们对孩子疏于管教，酿成惨案，将尽全力赔偿。

该案中，蔡某在客观上实施了杀害被害人淇淇的行为，并导致被害人死亡结果的发生，主观上存在明显的杀人故意，成立故意杀人罪既遂。特别是在该案中，应注意到蔡某即将年满14周岁，身心发育相对成熟，理应对其所实施的行为具有辨认和控制能力。至于该案是否系“情节恶劣”，从起因上看，蔡某系想与被害人发生性关系无果，遂将其杀害；从过程上看，蔡某对被害人在极短时间内砍杀7刀，致其死亡；从实施杀人行为后蔡某的表现上看，其不仅将被害人抛尸，而且存在在班级微信群自导自演以排除自己嫌疑、若无其事地询问被害人家属是否寻找到被害人等情节；从其他案外情节上看，行为人曾数次不同程度地尾随和骚扰女性。可见，蔡某所实施的行为社会危害性大、主观恶性深、人身危险性大，属于“情节严重”，往后可依法对类似案件追究刑事责任。需要指出的是，蔡某父母拒不道歉、赔偿的行为，并不影响对蔡某罪责大小及人身危险性的评价。实践中，若行为人父母能够主动道歉、积极退赔，从“恢复性司法”的角度来看，往往可以影响对行为人刑事责任的追究；但在相反的情况下，若行为人父母拒不或迟延道歉、退赔，不应据此影响对行为人刑事责任的追究。

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[1] 关于我国犯罪圈大小的评价，参见时延安：《犯罪化与惩罚体系的完善》，载《中国社会科学》2018年第10期。

[2] 胡康生：《关于〈中华人民共和国刑法修正案（三）（草案）〉的说明》，2001年12月24日在第九届全国人民代表大会常务委员会第二十五次会议上。

[3] 参见《最高人民法院、最高人民检察院关于执行〈中华人民共和国刑法〉确定罪名的补充规定》。

[4] 如《刑法修正案（八）》第4条、第16条。

[5] 参见张明楷：《刑法学》（第五版），法律出版社2016年版，第314页；付立庆：《刑法总论》，法律出版社2020年版，第233页。

[6] 参见曲新久：《刑法学原理》（第二版），高等教育出版社2014年版，第119页；贾宇主编：《刑法学（上册•总论）》，高等教育出版社2019年版，第147页。

[7] 中央人民政府法制委员会：《中华人民共和国刑法大纲草案》，载高铭暄、赵秉志编：《新中国刑法立法文献资料总览》（第二版），中国人民公安大学出版社2015年版，第75页。

[8] 中央人民政府法制委员会：《中华人民共和国刑法指导原则草案（初稿）》，载高铭暄、赵秉志编：《新中国刑法立法文献资料总览》（第二版），中国人民公安大学出版社2015年版，第87页。

[9] 高铭暄、赵秉志编：《新中国刑法立法文献资料总览》（第二版），中国人民公安大学出版社2015年版，第96页。

[10] 如1957年第21稿、1957年第22稿。高铭暄、赵秉志编：《新中国刑法立法文献资料总览》（第二版），中国人民公安大学出版社2015年版，第110页、第121页。

[11] 高铭暄：《中华人民共和国刑法的孕育诞生和发展完善》，北京大学出版社2012年版，第23页。

[12] 参见高铭暄、赵秉志编：《新中国刑法立法文献资料总览》（第二版），中国人民公安大学出版社2015年版，第132页。

[13] 参见最高人民法院刑法修改小组：《关于刑法总则修改的若干问题（草稿）》，载高铭暄、赵秉志编：《新中国刑法立法文献资料总览》（第二版），中国人民公安大学出版社2015年版，第1102页。

[14] 《刑法修正案（十一）草案二审稿提请审议 拟调整法定最低刑事责任年龄》，载中国人大网，http：//www.npc.gov.cn/npc/c30834/202010/aa5305e9d2854f18bcca1aa88a2c4ec3.shtml，2020年11月7日访问。

[15] 周光权：《刑法总论》（第三版），中国人民大学出版社2016年版，第228页。

[16] 参见《中国教育概况——2019年全国教育事业发展情况》，载中华人民共和国教育部官方网站，http：//www.moe.gov.cn/jyb_sjzl/s5990/202008/t20200831_483697.html，2020年11月7日访问。

[17] 参见教育部教材建议〔2020〕229号，《对十三届全国人大三次会议第6166号建议的答复》，载中华人民共和国教育部官方网站，http：//www.moe.gov.cn/jyb_xxgk/xxgk_jyta/jyta_jiaocaiju/202010/t20201030_497392.html，2020年11月7日访问。

[18] 参见《我国未成年犯罪呈低龄化趋势》，载中国网，http：//www.china.com.cn/legal/2015-04/21/content_35375205.htm，2020年11月7日访问。

[19] 参见《大连女孩被杀案追踪：嫌疑人行凶后与同学聊天佯装无辜》，载凤凰网，https：//ishare.ifeng.com/c/s/7r4MZVRhBOl，2020年11月8日访问。

[20] 王灿、彭晓月：《大连“13岁少年杀害女童案”舆情研究》，载“法制网舆情中心”微信公众号，2019年11月1日。

[21] 张婧：《法意与民意：下调刑事责任年龄的价值蕴涵》，载《犯罪与改造研究》2020年第11期。

[22] 《新加坡刑法典》第82条、第83条。

[23] 《澳大利亚刑法典》第7.1条、第7.2条。

[24] 《加拿大刑法典》第13条。

[25] 相关讨论如林清红：《未成年人刑事责任年龄起点不宜降低》，载《青少年犯罪问题》2016年第1期。

[26] 参见陈泽宪：《收容教养制度及其改革》，载中国法学网，http：//www.iolaw.org.cn/showNews.aspx？id=5189，2020年11月8日访问。

[27] 参见《如何让“专门教育”更好发挥作用？——全国人大常委会组成人员热议预防未成年人犯罪法修订草案二审稿》，载中国人大网，http：//www.npc.gov.cn/npc/c30834/202008/e271495df9644c38924e542273ba3213.shtml，2020年11月8日访问。

[28] 参见时延安：《隐性双轨制：刑法中保安处分的教义学阐释》，载《法学研究》2013年第3期。

[29] 参见张明楷：《刑法学》（第五版），法律出版社2016年版，第316页；周光权：《刑法总论》（第三版），中国人民大学出版社2016年版，第230页；黎宏：《刑法学总论》（第二版），法律出版社2016年版，第174页。

[30] 参见张明楷：《不作为犯中的先前行为》，载《法学研究》2011年第6期。

[31] 张明楷：《刑法学》（第五版），法律出版社2016年版，第315页。

[32] 郎胜主编：《中华人民共和国刑法释义》，法律出版社2015年版，第383页。

[33] 参见时延安、刘计划主编：《大案沉思：前行的中国刑事法制》，中国言实出版社2020年版，第25—27页。

[34] 参见《湖南沅江通报一家庭命案：六年级男生不满管教太严持刀弑母》，载澎湃网，https：//www.thepaper.cn/newsDetail_forward_2703713，2020年11月8日访问；《沅江弑母案少年被带离原生活环境，监护人和相关部门教育管束》，载澎湃网，https：//www.thepaper.cn/newsDetail_forward_2732649，2020年11月8日访问；《湖南沅江12岁学生杀母案：少年玩手机被母摔坏后心生怨恨》，载搜狐网，https：//www.sohu.com/a/279673428_368256，2020年11月8日访问；《12岁少年弑母：我又没杀别人我杀的是我妈》，载网易新闻网，http：//news.163.com/18/1210/20/E2MLQU3S0001875P.html，2020年11月8日访问；《小学生弑母案村民：抽烟多年和妈妈关系一般般》，载凤凰网湖南，http：//hunan.ifeng.com/a/20181205/7079365_0.shtml，2020年11月8日访问；《畜生？湖南12岁少年家中行凶“生母”，连砍20刀并断双手》，载腾讯网，https：//new.qq.com/omn/20181205/20181205A16B0O.html，2020年11月8日访问。

[35] 参见《刚刚！大连遇害女童妈妈发声：不接受凶手父母的登报道歉》，载腾讯网，https：//www.sogou.com/link？url=hedJjaC291ND72rFEx5NeOBe3ZQanx0lJ6v6BSiTr2kNYQ4JrGravmYpP5eeJ1Ws，2020年11月8日访问；《大连被害女孩母亲不接受道歉：一年多时间行凶者家属没有任何表示》，载中华网新闻，https：//news.china.com/social/1007/20201106/38933681_1.html，2020年11月8日访问；《当一个孩童杀死另一个孩童：大连女童被害案罪与罚》，载凤凰网，http：//news.ifeng.com/c/80tzfy2GGKT，2020年11月8日访问；《大连女孩被杀案追踪：嫌疑人行凶后与同学聊天佯装无辜》，载凤凰网，https：//ishare.ifeng.com/c/s/7r4MZVRhBOl，2020年11月8日访问；《法医报告大连10岁女童致命一刀在肝脏，全身7处刀伤，6分钟遇害半小时抛尸》，载搜狐网，https：//www.sohu.com/a/350040017_100261872，2020年11月8日访问。